2022-07-18 - admin
他们的发明创造被黄帝接受,进而成为整个部落联盟的文明成果。
为将情感因素成功地纳入罪过理论,我们必须秉持若干基本原则。[17] 高玉祥等编著:《心理学》,北京师范大学出版社1995年版,第4页。
人自觉地确立行动的动机与目的,并据此调节支配行动,努力克服困难以实现目标的心理过程就是意志。[⑤]当传统罪过理论的缺陷逐渐暴露出来的时候,当人们逐步意识到完善传统罪过理论必要性的时候,当学者们提出将情感因素纳入传统罪过理论的呼声日益高涨的时候,这种状况之下,反观犯罪学的历史发展,我们发现犯罪学家对情绪、情感已多有论述,以及当代刑事立法和刑法学者关于情绪、情感与刑事责任能力的规定和见解都似乎与此相关。而情绪、情感对于行为人认识能力和控制能力的影响属于刑事责任能力的内容。[15] 李安、沈琪:刑法罪过的心理学分析,载《杭州师范学院学报(社会科学版)》2004年第2期。因为心境作为人的性格与意志的重要内容之一,有一个培养与锤炼的问题。
[20] 李海东:《刑法原理入门(犯罪论基础)》,群众出版社1992年版,第58页以下。[⑧] 孟昭兰主编:《情绪心理学》,北京大学出版社2005年版,第289页。[4]因此,道德行为,就它承认道德的种种考虑而言,是一种文化。
它涉及知识的处理,确定有关问题时知识的选择,以及运用知识使我们的直觉经验更有价值。可以说,观察与思考是智慧之母。这样,如果审判权掌握在一个崇尚法律工具主义的法官手中,当他在考虑具体个案时,可能会说,法官在判决案件的时候应当考虑案件判决时所要实现的目的。(注:参见[美]克里斯蒂娜·科尔斯戈德:《规范性的来源》,杨顺利译,上海译文出版社2010年版,第4页。
法官在司法审判中,更多地是依赖于法官个人的经验智慧,对于法官来说,如何解释法律绝对不是一个知识论的问题,而是一个实践论证、实践智慧的问题。我们必须认识到:法官对审判理念理解、政策水平的运用、案件管理的能力以及审判方法的掌控都与智慧有关。
虽然他们对上级批示、命令的接受可能是正确的,但他们的地位仍然是低下的,他们的职责是服从。[37](P191)然而,对于理论资源并不十分丰富的中国司法来讲,寻求法理知识的积累是其成长的重要途径。[8](P1768)冯契在《智慧》一文中提出:意见是‘以我观之,知识是‘以物观之,智慧是‘以道观之。法官职业化是追求司法公正和提高诉讼效率,最大限度地实现公平、公正和正义的功能机制。
公正确实是法官的最高美德。智慧的法官本身就是现代司法的一种象征。法官是根据自己对案件的认识来工作的,不可能是根据别人的看法或者其它任何因素来做出判决的——除非有对审判的不当干预。显然,法官美德所体现的是法官的一种气质。
科学希望祛除并取代地方性知识,‘科学社区(具有高度的跨国性智识)的理念正表明了科学将自身视为唯一的当代身份价值,它认为,只有依靠这一理念,社区的理想才能繁荣。[18](P323)美国哲学家麦金太尔揭示了美德的多样性,并指出所有的美德都是以实践为基础的。
重要的是要辨明各种变化的情况,这是启动智能的原因。在西方,高级法官的名称就叫Justice(公正)。
维柯指出:人的智慧只能是作为人的智慧,而不可能获得神的智慧。政府无法创造善良的人,因为美德既不能被强迫也不能被强化,美德总是自由的产物,而且只是自由的产物。不能要求法官脱离社会、经济和政治生活之外。他必须自问:立法者当时是如何评价这样一种冲突的。如果美德是知识,它当然是可教的。(注:参见萧翰:《法槌十七声》,法律出版社2008年版,第22页。
)那么,就有可能步入法官队伍,二年后即可成为审判官。[17](P221)法官在通过一系列规范性知识传授、司法实践的训练以及司法审判的经验积累后,都有能力建立起自己的判断力,以判断在什么时候某一解释足够适合、从而可以算作一种解释而非杜撰,而他会不自觉地运用这种判断力。
法官是智慧的知识的天然结合。没有这样的结合,法官的智慧就没有真实性,他的司法判断中就没有公正性,他的法律思辨中就缺乏逻辑性。
智慧的法官能够为社会提供人与人、人与社会、人与物的和谐共处。由于法官是以行使国家审判权为专门职业,并具备独特的职业意识、职业技能、职业道德和职业地位,由此,法官职业化的前提首先就是要求将系统掌握法律知识作为法官的前提条件,由此可以使法官之间具有论辩的共同基础,为此进行统一的司法考试是必要的。
[32]第四,法官的智慧不仅关涉其人生的理性发展,而且关涉其对审判工作的态度及对法治的信仰。良好的充满着实践合理性的司法实践要求具有丰富实践智慧的法官,这是实践法学在司法运作中对司法主体实践智慧的推崇。法官应该牢记自己是一个最权威的法律知识载体。而无论实践推理还要求别的什么,它都要求在那些能展示它的人身上有某些确定的美德。
[38](P488) 注释:[1]程志敏.理性本源[J].人文杂志,2001,(4).[2]加拿大司法委员会.加拿大法官行为评论[A].怀效锋.法官行为与职业伦理[C].北京:法律出版社,2006.[3]靖国平.论教育的知识性格和智慧性格[J].教育理论与实践,2003,(10).[4]张卫东.智慧的多元—平衡—整合论[J].华东师范大学学报(教育科学版),2002,(4).[5][英]迈克尔·欧克肖特.论历史及其他论文[M].张汝伦译.上海:上海译文出版社,2009.[6]范晨光.知识与智慧[EB/OL].http://www.edzx.com/Article/Class12/Class14/200508/5230.html,2011-08-01.[7]彭漪涟.伦理论为方法伦理论为德性[M].上海:上海人民出版社,2008.[8]克里夫兰.韦伯斯特新世界词典[M].北京:世界出版公司,1959.转引自[波]彼德·什托姆普卡.默顿学术思想评传[M].林聚任等译.北京:北京大学出版社,2009.[9]冯契文集(第九卷)[M].上海:华东师范大学出版社,1998.[10]赵明.实践理性的政治立场[M].北京:法律出版社.2009.[11]Fragments 112-14[A].Charles M.Bakewell.Source Book in Ancient Philosophy[M].New York:Charles Scribner's Snes,1907.[12][美]玛莎·努斯鲍姆.诗性正义[M].丁晓东译.北京:北京大学出版社,2010.[13][英]哈耶克.经济、科学与政治——哈耶克论文演讲集[C].冯克利译.南京:江苏人民出版社,2003.[14]Lawrence Solum,王凌嗥.美德法理学、新形式主义与法治——Lawrence Solum教授访谈[A].南京大学法律评论(2010年春季卷)[M].北京:法律出版社,2010.[15][美]约翰·罗尔斯.正义论[M].何怀宏,何包钢,廖申白译.北京:中国社会科学出版社,1988.[16][美]阿拉斯代尔·麦金太尔.谁之正义?何种合理性?[M].万俊人等译.北京:当代中国出版社,1996.[17][德]H·科殷.法哲学[M].林荣远译.北京:华夏出版社,2003.[18][德]詹姆斯·施密特.启蒙运动认得现代性[M].徐向东,卢华萍译.上海:上海人民出版社,2005.[19][美]基斯·威廷顿.司法至上的政治基础[M].牛悦译.北京:北京大学出版社,2010.[20]实现司法公正需要的法官智慧——素养善心独立及公正[EB/OL].http://finance.ce.cn/law/home/fzsp/200611/24/t20061124_9565023.shtml,2011-08-08.[21][英]迈克尔·欧克肖特.信念论政治与怀疑论政治[M].张铭,姚仁权译.上海:上海译文出版社,2009.[22]对法官职业伦理问题考察委员会的报告[A].怀效锋.法官行为与职业伦理[C].北京:法律出版社,2006.[23][宋]王安石.洪范传[M].[24][美]克里斯蒂娜·科尔斯戈德.规范性的来源[M].杨顺利译.上海:上海译文出版社,2010.[25]程春明.司法权及其配置[M].北京:中国法制出版社,2009.[26]理查德伯斯诺.联邦法院:危机与改革[M].哈佛大学出版社,1985.转引自大卫·义普.司法激进运动中的道德问题[A].怀效锋.法官行为与职业伦理[C].北京:法律出版社,2006.[27][美]本杰明·卡多佐.司法过程的性质[M].苏力译.北京:商务印书馆,1998.[28][德]海因里希·罗门.自然法的观念史和哲学[M].姚中秋译.上海:上海三联书店,2007.[29][英]尼古拉斯·费恩.哲学[M].许世鹏译.北京:新星出版社,2007.[30]美国候选法官资格审核指南[A].怀效锋.法院与法官[C].北京:法律出版社,2006.[31][美]迈克尔·桑德尔.民主的不满[M].曾纪茂译.南京:凤凰出版传媒集团,江苏人民出版社,2008.[32]彭志新.实现司法公正需要的法官智慧——素养善心独立及公正[N].法制日报,2006-11-24.[33]美德就是知识——苏格拉底的教育命题(1)[EB/OL].http://www.lunwenda.com/jiaoyu200804/92532/,2011-08-08.[34]武建敏.司法理论与司法模式[M].北京:华夏出版社,2006.[35]王海明.道德哲学原理十五讲[M].北京:北京大学出版社,2008.[36]司法职业操守及准则[A].怀效锋.法官行为与职业伦理[C].北京:法律出版社,2006.[37][美]丹尼尔·贝尔.后工业社会的来临[M].高銛,王宏周等译.北京:新华出版社,1997.[38][英]博温托·迪·苏萨·桑托斯.迈向新法律常识[M].刘坤轮,叶传星译.北京:中国人民大学出版社,2009. 进入专题: 法官 实践性知识 智慧导向 。裁判文书的制作过程,便是展示法官智慧的过程,法官所要做的就是化全部的司法经验与智慧为裁判文书沉默外表下的灵魂,使裁判文书成为自己智慧的结晶。
智慧并不仅仅是聪明,在某种程度上,优秀的法官与一般的法官之间的差异就是聪明与智慧的差异,就像某位西方先哲说过的,智慧需要勇气,而聪明并不需要勇气,有时聪明甚至是怯懦的表现。)法律乃是自然中固有的最高理性,它允许做应该做的事情,禁止相反的行为。
法官智慧的综合性体现在法官的司法审判中。知识是这种能力之一——认知能力——的结果。
法官不但需要获得外界的信息,而且需要挖掘内在知识。显然,在专制体制下的法官不可能对法律的进步做出任何贡献。早在古希腊时代,学者们就开始思考规范和智慧之间的关系。[34]苏格拉底主张美德是智能是不可教的,但可以通过锻炼得到改进。
他将会借助法律、各种判例、文献寻求答案。在古希腊人的观念中,成为有德之人像稚童长大那样自然而然。
[14](P337)我们构建和谐司法需要很高的智慧与很深的知识。这种选拔法官的方式在其设计的改变意义上难以形成对法官实践智慧的考察。
法官需要用心去体会与感悟案件。当法官的智慧通过一份份公正的裁判文书的承载得以传承,当法官的智慧能以一种看得见的方式实现其价值,这无疑是法官之幸、司法之幸。
聚焦凉山州文化发展大会| 濮存昕:文化品牌要走向全国 走向世界

拖欠15亿的戴威再创业:用户狂喷、天猫先急眼了?
凉山新闻联播 | 会东:首批400辆“小蓝车”投放使用

拖欠15亿的戴威再创业:用户狂喷、天猫先急眼了?
广泛开展向韩广亮同志学习活动

拖欠15亿的戴威再创业:用户狂喷、天猫先急眼了?
凉山州第二批省级城乡社区治理试点顺利通过第三方绩效评估

拖欠15亿的戴威再创业:用户狂喷、天猫先急眼了?
我省2022年艺术类本科提前批录取结束

拖欠15亿的戴威再创业:用户狂喷、天猫先急眼了?